乱世王者珍宝台技巧

明星和富豪所熱衷的資產代持,沒你想的那么簡單

2019-06-07 10:16:42   作者:葉秀旻   來源:界面

如何正確規避資產代持風險。

圖片來源:FREERANCE
 
在高凈值人群中,資產代持的現象非常普遍。一些擅長資本運作的明星就曾是資產代持的常客,比如趙薇的哥哥、黃曉明的母親、張靚穎的母親等都曾出現在公司的股東里。

很多人都會有這樣的疑問:他們為什么不自己持有資產,而是選擇親近的人代持呢?

這其中可能的原因有很多。

選擇資產代持的原因

1. 消除持有的阻礙:規避法律法規對持有行為的限制和對持有人資格的限制。

比如《商業銀行股權管理暫行辦法》規定,投資人及其關聯方、一致行動人單獨或合計擬首次持有或累計增持商業銀行資本總額或股份總額5%以上的,應當事先報銀監會或其派出機構核準。若計劃持有比例超過5%,為了免除報審核準程序的麻煩,可能會有投資人采取分拆后由他人代持部分股份的方式。

又如一些行業禁止或限制境外資本投資,比如部分教育培訓行業,境外股東可能會采取委托境內主體代持的方式來實現投資目的;還有就是在商品房買賣中因限購政策而委托他人代持房產。但為規避法律法規規定而代持的違法風險很大。

2. 隔離債務保全財產:將資產隔離于自身可能會承擔的債務等風險之外。

高凈值人群中的很大一部分是企業經營者,企業在經營過程中以及經營者自身對外投資和商事交易中面臨著各種各樣的商業風險。

如企業向銀行融資時,銀行會要求企業經營者、股東或實控人等提供連帶擔保,若企業到期無法償還債務,這些擔保個人便需要負擔償還債務的擔保責任,個人財產便可能會被執行。

為了避免這些可能發生的風險,有人會提前進行財產規劃,將個人財產轉移給他人代持,達到個人資產與債務隔離的目的。

3. 保護個人隱私:隱藏自身持有資產的事實。

有的人基于自身身份、職務、社會聲譽的考慮,可能不希望他人知道自己持有哪些資產。特別是在股權代持中,很多人不想暴露自己的股東身份或實際控制人身份,就會找自己信任的人代自己持有股權,但諸如參加股東會議、討論公司發展和經營策略等事項,還是由實際持股人決策和實施。

4. 商事交易設計:股權集中的需求。

財務投資人或戰略投資人在對初創企業進行投資時,有時比較希望公司股權較為集中地由創始人或實際控制人持有,以免股權過于分散導致公司運營中難以快速形成有效決策,增加運營和投資成本。

創始人為迎合這種需求,可能會選擇由個別創始人集中代持股權;這種因素在部分股東為在股東會形成多數表決權地位而代持時也有體現。因而,商事交易中對股權、表決權的集中控制需求是股權代持產生的一個重要原因。

資產代持的風險

資產代持看似有很多優勢,但是在實際操作中,經常會有非常多的坑,沒有專業的法律顧問做指導,會產生非常不利的結果。

曾經一個知名的案例就是小馬奔騰:2014年1月2日,年僅47歲的小馬奔騰原董事長李明突發心肌梗塞身亡,其遺孀金燕隨即被推舉擔任公司董事長兼總經理。然而,10月31日,金燕突然發表聲明稱被“奪權”。

原因在于,在股權方面,李明的部分股份由姐姐李莉、妹妹李萍代持。李明去世后,金燕一直未拿到丈夫的遺產清單及代持股份,受制于李明在股權結構中所持股份不多的局限,董事長金燕的話語權較弱,很多業務無法順利開展。

由于法律依據不足,金燕要想“翻盤”奪回控制權,順利接管丈夫的公司及遺產困難重重。由不明晰的產權關系引發的家族內斗極大地損害了家族事業的元氣。

還有一些并不知名,但是卻常常發生在普通人身上的例子:

劉某(女)是一家公司的創始人,鑒于她與丈夫的感情危機,為了避免日后自己賺得的財富被分割,劉某將公司的經營收入全部轉移至其母親名下,共計3000萬。

出人意料的是,一向身體硬朗的吳母突遇中風不幸離世,劉某的兩個姐妹要求分割劉某母親的3000萬財產,而她沒有任何辦法證明這部分資產是她讓母親代持的,原本的3000萬,只能分得1000萬。

從上述事例中我們可以看到, 資產代持由于資產的實際所有權與名義持有權歸屬不同的人,這就有非常大的風險隱患,具體包括:

1. 名義持有人擅自處分資產的風險

擅自處分是資產代持中最大的風險。

如果資產的名義持有人將所代持的資產擅自轉讓給第三人,而第三人又不知道名義持有人并非實際所有人,則第三人在支付價款并實際取得代持資產的情況下,會構成《物權法》上的善意取得,實際所有人雖然可向名義持有人主張違約和賠償責任,但將無法追回該代持資產。

如果實際所有人主張不構成善意取得,則需對此承擔證明責任,其中對于“非善意”的證明需要證據表明受讓人明知代持的存在,這在一定程度上存在舉證困難。

2. 被強制執行的風險

實際所有人可能基于債務隔離的考慮而將資產交由他人代持,但如果名義持有人自身也負擔債務,則名義持有人的債權人可能會請求法院強制執行名義持有人所代持的資產。

這不但會使得實際所有人隔離債務和風險的計劃落空,更可能導致實際所有人喪失自己的資產。

3. 稅務風險

資產代持的操作過程中經常涉及到資產的轉移,在轉移過程中就會面臨增值稅、印花稅、所得稅等名目的稅收問題。

雖然財產的實際所有權沒有發生變更,但卻額外產生了一筆稅務開支。

4. 析產風險

析產風險即財產分割的風險。若代持人發生婚姻變故或死亡,名義持有人名下的所有財產就需要進行夫妻財產分割或者被作為遺產進行繼承。

由于許多代持行為具有保密性甚至有些完全是口頭約定,名義持有人的配偶和繼承人并不知道代持的存在,若無確切的證據證明代持事實,則代持資產就會作為名義持有人的財產被分割和繼承。

即便存在代持協議,由于法律關系模糊,也容易引發確權糾紛。

資產代持的建議

因此,針對有資產代持需求的高凈值人士,這里有一些建議可以幫助你:

1. 簽訂規范的代持協議。

資產代持不能僅僅達成口頭約定,必須要簽訂規范的書面協議,必要時還可要求名義持有人的妻子、父母和子女等可能分割名義持有人財產的人在代持協議上簽字。

此外,代持協議中要對前述可能出現的風險及問題進行詳細約定,針對可能出現的擅自處分代持資產、代持資產被強制執行等情形施加明確的違約和損害賠償責任。

2. 將代持資產反向抵押、質押給實際所有人。

需登記的代持資產經抵押、質押給實際所有人后,未經實際所有人同意,則無法辦理轉讓、再抵押、再質押等變更登記手續,在一定程度上可防范名義持有人的擅自處分。

3. 選擇合適的名義持有人。

名義持有人應當是自己信任的人,還應當是幾乎不會負債的人。

對此,可由自己的父母設立不同的公司對不同的資產進行代持,并讓父母簽署公證遺囑,確定其持有的公司股權將來由自己一人繼承;同時,將父母持有的股權質押給自己,并將公司代持的資產反向抵押給自己。

這樣,將自己、父母、資產、公司之間進行相互隔離,又保證了自己對資產的控制。

4. 定期查看代持資產的持有狀態。

對于需登記的代持資產,可到相關行政登記、備案部門查看代持資產的持有狀態;對于非登記的代持資產,可定期去名義持有人處實地查看代持資產狀態。

5. 保留資產代持相關的證據。

法律關系的認定并不僅僅是看法律法規的規定,更是從各種證據中尋找和挖掘法律事實。法院更傾向于在復雜的案件關系中依據各種證據尋找各當事方真實的意思表示和真實的法律關系。因而,保留代持協議、資產購買憑證、轉讓憑證等資產代持相關證據,使法官確信資產實際所有權的歸屬尤為重要。

6. 設計專門的資產信托計劃。

《信托法》規定,除特定情形外,信托財產不得被強制執行,所以信托具有天然的債務隔離屬性。可考慮對自己的資產進行專業梳理和規劃,納入專門的資產信托計劃,由信托代自己持有資產,達到資產保護和傳承的目的。

資產代持是商事交易結構設計及財富規劃中的一個重要方法,但其在發揮巨大作用的同時也潛藏著諸多風險。因而,代持并非簡單的代為持有,其結構安排需要專業且全面的法律風險評估和設計。



 

凡未經本社的書面授權,任何人不得轉載、復制、重制、改動、展示或使用《徽商》雜志的局部或全部的內容或服務,或在非徽商網所屬的服務器上作鏡像,否則本雜志社將依法追究相關行為主體的法律責任。

會員單位 商會組織 其他機構
乱世王者珍宝台技巧 广州小姐服务qq 快速时时软件计划 北京pk10计划手机分析 龙虎和有什么技巧 不限ip多账号送彩金 时时彩下载 篮球类投注平台 北京pk计划破解版 飞艇计划软件 app 北京pk10下载安装 官网mg平台 微信三公游戏下载 投注网站哪个比较稳定 快三稳赚公式